陕西省《关于生产性建设工程项目职业安全卫生监察的暂行规定》实施细则

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中国保险监督管理委员会


关于印发《基础设施债权投资计划产品设立指引》的通知

保监发〔2009〕41号


各保险资产管理公司:

　　为稳步推进保险资金以债权形式间接投资基础设施项目，规范债权投资计划产品设立业务，明确操作流程，维护资产安全，根据《保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法》、《保险资金间接投资基础设施债权投资计划管理指引（试行）》及有关规定，我会制定了《基础设施债权投资计划产品设立指引》。现印发给你们，请认真遵照执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中国保险监督管理委员会
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○九年三月十九日　　　

基础设施债权投资计划产品设立指引

第一章 总 则　　

　　第一条 为稳步推进保险资金以债权形式间接投资基础设施项目，规范债权投资计划产品设立业务，维护保险资产安全，根据《保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法》（以下简称管理办法）、《保险资金间接投资基础设施债权投资计划管理指引（试行）》（以下简称管理指引）及有关法规，制定本指引。

　　第二条 符合管理办法和管理指引规定的保险资产管理公司、信托公司等专业管理机构（以下统称专业管理机构），可以作为发起人和管理人，依据信托原理，发起设立债权投资计划，募集资金投资基础设施项目。

　　第三条 专业管理机构设立债权投资计划，应当遵循公平公正、诚实守信、勤勉尽责的原则，按照有关法律法规和本指引规定，审慎开展业务。

　　第二章 能力标准

　　第四条 专业管理机构开展债权投资计划业务，除符合管理办法和管理指引规定外，还应当满足下列条件：

　　（一）建立专业管理体制，设立专门的子公司或者事业部。子公司必须具有完善的制度体系，健全的公司治理，有效的决策机制，规范的操作流程，清晰的责任追究等制度，并设置项目储备、投资审查、投资管理、信用评级、运营保障、风险管理、法律咨询等职能部门。事业部至少具有子公司的专职岗位；

　　（二）信用评级部门或者岗位设置、评级系统、评级能力等达到监管规定标准。

　　第五条 专业管理机构开展债权投资计划业务，应当配备专业人员，至少满足下列条件：

　　（一）具有投资、信贷、法律、会计、审计、资产评估、信用评级、风险管理等从业经验，且不少于20人；

　　（二）具有3年以上项目投资、信贷管理经验的人员，且不少于8人；

　　（三）具有5年以上项目投资、信贷管理经验和相关专业资质的中级以上管理人员，且不少于4人；

　　（四）具有5年以上信用评级经验的人员，且不少于3人；

　　（五）具有债权投资计划风险管理的人员，且不少于3人。

　　第六条 专业管理机构开展债权投资计划业务，应当建立科学完善的制度体系，至少包括下列内容：

　　（一）项目储备库制度。明确入库标准，入库项目公司治理规范，财务指标优于行业平均水平及相关监管规定要求，并对入库项目实行动态管理；

　　（二）二元评级制度。建立适合自身特点的信用评级制度和评估模型，将信用评级分为主体评级和债项评级，明确风险限额和发行规模；

　　（三）项目评审制度。建立项目评审委员会，其中外部专家人数不少于委员会总人数的三分之一。评审委员保持独立性；

　　（四）投资决策制度。按照授权管理规定的决策权限和程序，最终由股东大会、董事会或者由其授权的投资决策委员会审批。投资决策委员会委员兼任项目评审委员的比例，不超过投资决策委员会总人数的20%；

　　（五）投资问责制度。建立 “失职问责、尽职免责、独立问责”的机制，所有项目参与人员在各自职责范围内，承担相应管理责任。

　　第七条 专业管理机构开展债权投资计划业务，应当建立相互制衡的运作机制，至少满足下列条件：

　　（一）实行评审、决策、投资与监督严格分离；

　　（二）制定规范的操作流程，基本包括：项目储备、尽职调查、信用评级、项目评估、交易结构设计、决策审批、组织实施、后续管理；

　　（三）明确业务岗位职责，严格按照授权范围和规定程序操作。

　　第三章 设立规范

　　第八条 专业管理机构必须以资金安全为前提，选择偿债主体。偿债主体是指按照投资合同约定支付投资收益和偿还投资成本的法人主体，可以是项目方，也可以是项目方的母公司或者实际控制人。偿债主体应当具备下列条件：

　　（一）在中国境内、境外主板上市的公司或者上市公司的实际控制人，中央大型企业（集团）；

　　（二）连续两个会计年度资产负债率、速动比率、经营现金流与负债比率、主营业务利润率、净资产收益率、利息保障倍数和财务杠杆倍数等指标，达到境内上市公司上年度行业平均水平；

　　（三）具有监管机构认可的信用评级机构，出具的信用状况良好、无违约记录的评估报告，或者能够提供按期偿还银行贷款、支付债券利息的证明，信用主体评级达到专业管理机构内部评级标准；

　　（四）具备持续经营能力，经营年限3年以上，最近2年连续盈利，具有稳定的现金流，能够覆盖项目投资及偿债支出；

　　（五）具有确定的偿债计划，还款来源清晰明确、真实可靠，能够确保偿还债权投资计划的本金和收益。

　　本指引所称银行，是指政策性银行或者上一年度信用评级AA级以上（含AA级）的国有商业银行和股份制上市商业银行。国有商业银行提供本息全额无条件不可撤销连带责任保证担保的，偿债主体可以为大型国有企业。

　　第九条 专业管理机构设立的债权投资计划，应当对应一个或者一组投资项目。投资项目除符合管理办法规定外，还应当满足下列条件：

　　（一）获得国务院或者有关部委批准；

　　（二）符合国家产业政策和发展战略计划，关系国计民生、具有重大经济价值和社会影响，属于鼓励发展的产业或行业；

　　（三）财务内部收益率不低于债权投资计划预期收益率,利息保障倍数不低于4倍；

　　（四）已建项目具有稳定现金流，经营活动现金净流入应当大于全部利息费用，在建和新建项目具有可预测的现金流，建设期内和建成后具有确定的利息支付和还款资金安排；

　　（五）具有良好的投资回报，扣除资金成本、管理成本和预期损失等相关成本后有合理收益；

　　（六）环境评价、节能评估达到国家有关标准，不属于高污染、高耗能、高风险和重复建设项目。

　　本条所称一组投资项目是指经国务院批准的，风险可控、综合偿债能力较强的项目。省级政府批准的项目，应当为已建成，且效益良好，偿债能力强。采用政府规费还款的，政府规费应当具有法律依据和相应约束。

　　第十条 专业管理机构设立债权投资计划，应当确定信用增级。信用增级方式与偿债主体还款来源相互独立。信用增级可以采用以下方式：

　　（一）A类增级方式：国家专项基金、银行提供本息全额无条件不可撤销连带责任保证担保，银行省级分行必须提供总行授权担保的法律文件，并说明其担保限额和已提供担保额度。

　　（二）B类增级方式：上年末净资产在200亿元人民币以上的上市公司或者上市公司的实际控制人，提供本息全额无条件不可撤销连带责任保证担保，并满足下列条件：

　　1、担保人信用评级不得低于偿债主体信用评级；

　　2、担保人全部担保金额（含上述担保）占其净资产的比例不得超过50%；

　　3、担保人速动比率不得低于境内上市公司上年度行业平均水平；

　　4、担保人和偿债主体不得互保，偿债主体母公司提供担保的，母公司净资产不得低于偿债主体净资产的1.5倍；

　　5、担保合同必须在担保人完成全部合法程序后方能生效，担保人为上市公司的，应当出具达到法定人数的董事签名的董事会决议。

　　（三）C类增级方式：以流动性较高、公允价值不低于债务价值4倍，且具有完全处置权的上市公司无限售流通股份提供质押担保，或者依法可以转让的收费权提供质押担保，或者依法有权处分且未有任何他项权利附着的，并具有增值潜力和易于变现的实物资产提供抵押担保，质押担保必须办理出质登记，实物资产担保必须办理抵押物登记，且抵押权顺位必须排序第一。上市公司无限售流通股份应当符合《保险机构投资者股票投资管理暂行办法》等规则中有关保险机构投资者可投资股票类型的规定。实物资产的公允价值应当由具有最高专业资质的评估机构评定，且每年复评不少于一次。以实物资产抵押担保的应当严格控制，审慎运用，防范变现风险。

　　第十一条 专业管理机构设立债权投资计划，应当充分考虑经济周期和利率周期，合理确定债权投资计划的发行额度、期限和投资收益，防范系统性风险。债权投资计划的发行额度和期限应当符合下列规定：

　　（一）投资同一偿债主体的余额，一般不超过30亿元人民币，且占单一项目总投资额的比例不高于40%；

　　（二）投资未建成项目的余额，不超过银行实际已经发放的贷款金额。投资已建成项目的余额，在债权投资计划存续期内，不超过银行贷款余额的4倍；

　　（三）采取A类信用增级方式的，债权投资计划最长期限为10年，采取B类信用增级方式的，最长期限为7年；采取C类信用增级方式的，最长期限为5年，且不得超出质押权或者抵押权的有效期限。

　　本条所称投资余额，为保险行业合并计算的余额。

　　第十二条 专业管理机构应当设计清晰、明确和有效的交易结构，重点关注以下内容：

　　（一）各方当事人制衡机制和内部防火墙制度；

　　（二）主要风险、诱发事项和控制措施；

　　（三）退出机制、资金偿还途径和有关各方责任；

　　（四）一组项目下的子项目应当隶属同一偿债主体和项目方，投资标的具有同一属性且存在必然联系。子项目必须分别开立财务账户，确定对应资产，不得相互占用资金。

　　中介服务机构应当对专业管理机构设立债权投资计划的合法合规性做出明确的判断和结论，并出具相关证明文件，保证提供信息及时、真实、准确、完整。

　　第十三条 专业管理机构设立债权投资计划，应当按照市场公允原则，综合考虑运营成本、履行职责等需要，收取产品管理费用。债权投资计划规模在20亿元以下的，管理费率每年暂不低于0.4%，债权投资计划规模在20亿元以上（含20亿元）的，管理费率每年暂不低于0.3%，具体费率由当事人协商决定。专业管理机构不得利用债权投资计划资产进行利益输送，不得采用压低费率标准、打折或者变相打折等手段，排挤市场对手，实施恶性竞争。

　　第十四条 专业管理机构设立债权投资计划，其业务规模必须与资本金相适应。每设立一个债权投资计划，应当从管理费年收入中计提一定比例的风险准备金，计提比例暂不低于管理费收入的10％，主要用于赔偿专业管理机构违法违规、违反受托合同、操作错误、管理失职等，给债权投资计划资产或者债权投资计划受益人造成的损失。风险准备金不足以赔偿上述损失的，专业管理机构应当使用其他自有财产进行赔偿。风险准备金余额达到债权投资计划资产净值的一定比例时，可不再提取。

　　第十五条 专业管理机构设立债权投资计划，应当报中国保监会备案。备案材料必须符合管理办法、管理指引和本指引规定，并达到相关标准。

　　第十六条 专业管理机构在中国保监会备案后，应当按照市场化原则发行债权投资计划，采用路演方式，向非关联第三方机构推介产品，切实履行信息披露义务，明确揭示各类风险。债权投资计划对应一组项目的，应当披露子项目的有关信息，涉及关联交易的，应当披露关联交易方、定价原则、交易内容、交易方式以及交易金额等。向保险集团内部保险公司或者向其关联机构募集资金的规模，一般不超过发行规模的60%。

　　第十七条 专业管理机构应当安排债权投资计划受益凭证，在指定的专业机构登记、存管和过户，促进债权投资计划受益凭证持续流通。有关登记托管、交易结算、流通转让、质押融资等规则，由中国保监会另行制定。

　　第四章 风险控制

　　第十八条 专业管理机构开展债权投资计划业务，应当建立有效的风险控制体系，至少应当包括项目开发、信用评级、项目评审、风险监控等关键环节：

　　（一）项目开发。项目经理应当承担项目立项、尽职调查、交易结构设计、商务谈判、辅助决策、后续管理及收回资金等职责。

　　（二）信用评级。信用评级人员应当进行现场调查和非现场调查，获取全面、真实、客观的信息，采用定性与定量分析相结合的方法，提出项目投资意见，持续评估偿债主体的还款能力，担保人的担保能力和效力，质押品、实物抵押资产的合法性、有效性、可操作性和公允价值变化，印证外部评级机构的评估结论，判断风险程度和信用质量的变化。质押品和实物抵押资产公允价值出现不利变化，或者不满足持续用款条件，应当立即采取措施，及时补充质押品和实物资产。

　　（三）项目评审。项目评估预审人员应当综合项目经理提交的立项申请和投资建议、中介机构的评估结论、信用评级人员的评级结论，对项目的合法合规性、增信安排、经济效益、配套资金落实和还款资金来源等进行评估和预审，充分揭示项目风险，做出评估预审结论，并向项目评审委员会提出明确的评审意见。

　　（四）风险监控。风险管理部门应当确定项目风险管理责任人，全程监督债权投资计划运作，加强投资后续风险管理和预警，跟踪做好检查、监测等环节的工作，评估相关责任人的履职情况，及时提示风险，提出整改建议。首席风险管理执行官应当定期提出风险评估报告。

　　第十九条 专业管理机构董事会应当承担风险控制的最终责任，负责制定债权投资计划设立业务规划，审批和监督债权投资计划设立业务实施计划，建立定期审查和评价机制。专业管理机构董事长、总经理或授权代表应当签署债权投资计划的风险知晓函、产品风险说明书和后续管理说明书。

　　第五章 检查与报告

　　第二十条 专业管理机构除按照管理办法第七十一条和管理指引第六章有关要求，向中国保监会报告债权投资计划设立和运营的情况外，每年度应当至少报告一次以下内容：

　　（一）子公司或者事业部运营状况；

　　（二）信用评估部门运作状况；

　　（三）各级管理人员履职情况。

　　如遇突发事件，应当在五个工作日内向中国保监会报告应急管理情况。

　　第二十一条 中国保监会按照本指引，对专业管理机构债权投资计划设立业务进行监管。专业管理机构提交备案材料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，中国保监会将依法对违规机构和人员给予行政处罚,禁止保险公司投资该专业管理机构设立的投资计划。

　　第六章 附 则

　　第二十二条 专业管理机构满足本指引第二章相关规定的，方可开展相关业务。

　　第二十三条 国务院批准的重大项目，其偿债主体、项目资质、投资额度和期限可以适当调整。

　　第二十四条 本指引所称债权投资计划仅限于普通债权投资计划，设立嵌入可转换权利等债权投资计划的规则，由中国保监会另行制定。

　　第二十五条 本指引由中国保监会负责解释。中国保监会可根据实际情况，对有关条款进行修订。

　　第二十六条 本指引自发布之日起施行。

　　附件：相关财务指标计算公式

　　附件：

　　相关财务指标计算公式　

　　1、资产负债率＝负债总额/总资产

　　2、速动比率＝（流动资产－存货）/流动负债

　　3、经营现金流与负债比率＝经营性现金流量净额/负债总额

　　4、主营业务利润率＝主营业务利润/主营业务收入

　　5、净资产收益率＝2*净利润/（期初净资产＋期末净资产）

　　6、利息保障倍数＝（净利润＋利息支出＋所得税）/利息支出

　　7、财务杠杆倍数＝负债总额/净资产

　　8、财务内部收益率＝项目计算期内各年净现金流量现值累计等于零时的折现率



企业并购律师实务——谈判和签订兼并协议

作者简介：唐清林，北京律师，人民大学法学硕士，擅长企业并购律师业务，并对该业务领域的理论研究感兴趣，曾编写《企业并购法律实务》（副主编，群众出版社出版），本文为该书部分章节内容的摘要。
联系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。

一、向目标企业发出兼并意向
俗语说“万事开头难” 、“好的开始是成功的一半”。所以收购方在与目标公司正式就并购事宜进行谈判之前，向目标公司发出兼并意向有两点要谨慎处理：一方面，兼并意向要有效传递，即收购方应当将兼并意向明确的传达给目标公司；另一方面，在没有与目标公司就企业并购达成初步意见，甚至在签订兼并协议之前，应当注意保密工作。美国学者杰佛里•C•胡克在《兼并与收购使用指南》一书中根据目标公司的类型将收购方与目标公司并购谈判前的接触方式分为三种类型，收购方可以从该书中获得如下启示：
1．如果目标企业是一家小型私有企业的话，那么收购方在发出兼并意向之前，最好先给目标企业的董事长或者老板发一封信，在信里可以隐约表达兼并的兴趣，并且要求与目标企业高层的面谈。如果能够面谈的话，则在面谈的时候具体表达兼并的意向。因为，目标企业的规模比较小的话，该企业的所有人很大程度上有并购与否的决定权。所以直接和所有人沟通，效率比较高，而且涉及范围比较小，也容易保守商业秘密。
2．如果目标企业是一家中等规模的企业、私人企业或者上市公司的分公司，那么兼并意向如果能够通过中介机构来传递会比较妥当。通常情况下，收购方的中介机构是通过与目标公司联系密切的中介机构来传递信息，例如目标企业的投资银行或者外部法律顾问。这大约有两个原因：
（1）中介机构受职业道德的约束，企业并购可以说属于商业秘密，在并购成功之前保守商业秘密是很重要的。
（2）如果并购成功的话，也会给中介机构带来很多业务。在利益的驱动下，双方的中介机构也会尽力促成并购。
3． 如果目标企业是一家上市公司或者集团公司的话，那么兼并意向的传递应更为谨慎。因为收购一家上市公司或者集团公司涉及标的很大，社会影响也很大，通常媒体和社会公众对此很关心。如果消息不甚泄漏了，可能会半路杀出程咬金，增加收购方并购成功的难度。
另外，在发出兼并意向阶段，如果遭到拒绝，收购方也不必马上放弃，而应当继续同目标企业或者目标企业的候选企业保持联系，并且不时的向目标企业传递信息：收购方仍然有意进行收购。那么一旦市场条件发生变换，目标企业改变主意，那么收购成功的机会就会比较大。
二、与目标企业进行谈判
收购方向目标企业发出兼并意向，如果双方初步达成了并购意向，那么接下来双方就将进入并购价格和并购条件的实质性谈判阶段。谈判是一门艺术也是一门科学，收购方谈判策略和谈判技巧的好坏将对谈判结果产生直接影响。
1．谈判前的准备
谈判前，要对目标公司的情况作充分的调查了解，分析双方的优势劣势，通常来说包括影响并购的外部条件如产业环境、市场环境、政策环境等，影响并购的内部条件则包括竞争对手的情况，收购方自身在经营管理、技术研发等方面的优劣势。分析哪些问题是可以谈的，哪些问题是没有商量余地的；还要分析对于目标企业来说，什么问题是重要的，以及并购成功与否对于目标企业会产生的影响等等。通常来说在谈判前的准备阶段，收购方至少应当准备好下列问题的答案，为正式谈判打下坚实的基础：
要谈的核心问题是什么？
有哪些敏感的问题应当尽量避免？
应该先谈什么？
了解对方哪些问题？
目标企业最近是否发生变化？
之前是否有别的企业对目标企业提出并购要求，有没有可借鉴的经验教训？对目标企业有并购意向的竞争对手的优势劣势在哪里？
谈判中目标企业可能会反对哪些问题？
对于谈判条件，在哪些方面收购方可以让步？
是否有可交换的谈判筹码？
谈判底线在哪里？
谈判底线之外是否有可牺牲的小议题？
目标企业可能会有哪些要求？
他们的谈判战略会是怎样的？
回答这些问题后，收购方应该列出一份问题单，要问的问题都要事先想好，否则在实际谈判中可能会陷于被动，无法获得满意效果。
2．如果没有高超的谈判技巧，那么并购谈判将很难获得成功，或者即使勉强达成一致也很可能无法以最优的条件获得目标企业。下面这些谈判技巧可以供收购方借鉴：
（1）多听少说
成功的谈判员在谈判时把50%以上的时间用来听。他们边听、边想、边分析，并不断向对方提出问题，以确保自己完全正确的理解对方。同时，仔细听对方说的每一句话，常常可以从中获得大量宝贵信息，这就增加了谈判的筹码。在谈判中，我们要尽量鼓励对方多说，并提问题请对方回答，使对方多谈他们的情况，以达到尽量了解对方的目的。
（2）巧提问题
通过提问我们不仅能获得平时无法得到的信息，而且还能证实我们以往的判断。应用开放式的问题（即答复不是“是”或“不是”，而是需要特别解释的问题）来了解对方的需求，因为这类问题可以使谈判对手畅谈他们的需求。对对方的回答，我们要把重点和关键问题记下来以备后用。
（3）发问技巧——多多使用条件问句
当双方对对方有了初步的了解后，谈判将进入讨价还价阶段。在这个阶段，应当尽量使用更具试探性的条件问句进一步了解对方的具体情况，以变调整谈判策略。
在谈判中，条件问句有许多特殊优点。
１）有利于双方互作让步。用条件问句构成的提案是以对方接受我方条件为前提的，换句话说，只有当对方接受我方条件时，我方的提案才成立，因此我们不会单方面受自己提出的提案的约束，也不会使任何一方作单方面的让步，只有各让一步，交易才能达成。
２）有利于从谈判中获取信息。如果对方对我方用条件问句构成的提问进行回答的时候，往往对方就会间接地、具体地、及时地向我们提供宝贵的信息。及时获得的新的信息对以后的谈判会很有帮助。
３）有利于双方发现共同点。如果对方拒绝我们的条件，我们可以另换其它条件构成新的条件问句，向对方作出新的一轮发问。双方继续磋商，互作让步，直至找到重要的共同点。
４）尽量少用完全没有回转余地的“不”来表达拒绝的意思，即使对方提出的条件很不合理。如果不得不拒绝，也应该用比较委婉的方式来拒绝。
3．企业并购中谈判的焦点问题
从企业并购谈判的角度出发，谈判的核心议题有两个：并购价格和并购条件。
（1）并购价格的谈判
在企业并购谈判中，并购价格的谈判是一个至关重要的议题，但是由于并购双方处于信息不对称的地位，在价格谈判中并购方往往处于不利地位：目标企业基于自身利益的考虑一般不愿意多透露给收购方，所以收购方只能通过各种渠道间接获得关于目标企业的信息来判断目标企业的价值。其实谈判的过程，如果把握技巧得当的话，收购方可从中获得很多直接的一手资料。
在价格协商中，如果目标企业先出价的话，收购方只有充分了解到目标企业的价值，才能较好的还价。收购方可以根据目标企业的未来的盈利能力确定收购价格的上限。也可以与自己投资兴建企业相比较、参照重置价格，结合自创企业的时间成本，投资期间的各种风险和不确定因素来确定收购价格的上限。否则即使还价还是可能被“宰”。
实际上，目标企业通常不会透露其可接受的价格下限，而收购方也不会贸然让出真正的价格上限。但如果收购方透露给目标企业的价格上限过低，可能造成目标企业无心再谈，之后若再主动提高，则就容易陷于谈判的被动地位。另一方面，如果目标企业出价超过收购方能够承受的价格上限时，收购方可能认为卖方无法找到出更高价格的买主。在此情况下，买方也许认为不急于收购而宁可等下去，坚持不超过上限现价。在这种情况下谈判就陷入僵局，那么哪一方沉不住气哪一方就容易陷于被动，失去了先机。
（2）并购条件的谈判