论混合主体共同侵占单位财物的定性/叶良芳

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吉林省吉林市人民政府


吉林市城镇国有土地收购储备招标拍卖办法


（2002年3月19日吉林市人民政府第58次常务会议审议通过 2002年3月27日吉林市人民政府令第130号公布）



第一条 为盘活国有存量土地资产，建立政府土地收购储备制度，规范国有土地使用权出让或租赁的招标、拍卖行为，根据有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本市行政区域内城镇国有土地的收购储备，以招标、拍卖方式出让或租赁国有土地使用权，适用本办法。

第三条 市、县（市）人民政府统一领导本辖区内的国有土地收购储备和招标、拍卖工作。

市、县（市）国土资源行政主管部门负责国有土地收购储备和招标、拍卖工作的具体实施。

计划、财政、规划、建设、房产、物价等部门按各自职责，配合做好国有土地收购储备和招标、拍卖工作。

第四条 国有土地收购储备和招标、拍卖，应当遵循合法、等价有偿、公开、公平、公正和诚实信用原则。

第五条 本办法所称政府土地收购储备是指政府将需盘活的土地收回、收购予以储存，并通过土地整理和出让等形式盘活存量土地资产，有效配置土地资源的行为。

第六条 土地收购储备范围：

（一）经依法批准转用、征用后的土地；

（二）城市规划区范围内未确定土地使用权的土地；

（三）土地使用期限已满被依法收回的土地；

（四）依法收回的闲置土地；

（五）依法没收的土地；

（六）因单位搬迁、解散、撤销、破产或其他原因调整的原划拨的国有土地；

（七）因实施城市规划，政府指令收购的土地；

（八）用于房地产开发的土地；

（九）其他应进行储备的国有土地。

第七条 土地收购储备中依法收回的土地，应根据土地使用权条件，依据有关规定给原土地使用者适当补偿。

土地收购补偿费按以下标准确定：

（一）对划拨土地地上房屋给予拆迁补偿的，土地补偿与房屋补偿按评估结果统一核算，实行货币补偿；

（二）对没有地上建筑物的划拨土地，依据原用途评估地价标准的30％至50％给予补偿；

（三）对收购的出让土地使用权，按剩余年限的评估地价标准给予补偿；

（四）对于经市政府批准搬迁、改制的企业，土地补偿费按市政府的有关规定执行；

（五）政府实施优先购买权的土地，按申报成交价格补偿；

（六）以土地置换方式进行储备的，与原土地使用者结算差价。

第八条 土地以收购储备方式纳入政府储备库后，应在一年内出让，一年内不能出让的，可以依法将储备土地使用权抵押或连同地上建筑物出租、临时改变用途。所获收益，可视同土地收益进行管理，依法上缴财政。

市、县（市）国土资源行政主管部门应加强对已储备土地的经营管理，积极运作，保证前款规定的执行。

第九条 已收购储备土地招标、拍卖前，应完成地上建筑物及附属物的拆迁、土地平整等前期的准备工作，实行净地出让。

第十条 土地收购储备资金来源：

（一）从收缴的土地出让金、租金中提取5％的土地收购储备金；

（二）以储备的土地使用权作抵押，申请银行贷款；

（三）其他合法方式筹集的资金。

第十一条 储备土地出让后，按成交价款全额缴入财政专户，并由财政部门根据土地招标、拍卖过程中的补偿费、业务费、贷款利息、规划设计费等土地开发成本，拨付给国土资源部门，土地出让收益部分缴入国库，专项用于城市基础设施建设和土地开发。

第十二条 建立国有土地信息发布制度，对政府决定纳入土地收购储备的地块，应通过新闻媒体公开发布。

第十三条 国有土地使用权以招标、拍卖方式出让或租赁的，由市、县（市）人民政府国土资源行政主管部门会同有关部门，根据土地利用总体规划、社会经济发展计划、城市规划和年度用地计划制定招标、拍卖方案。

国有土地使用权招标、拍卖方案内容包括：出让地块的位置、用途、面积、使用年限、权属、现状、规划设计要点及其他有关条件。

第十四条 国有土地使用权招标、拍卖前，应当经具有评估资格的机构对出让或租赁地块进行价格评估。

国有土地使用权招标、拍卖的标底和底价，由国土资源行政主管部门会同有关部门根据评估结果制定，报本级人民政府批准。

第十五条 国有土地使用权招标可采用公开招标或邀请招标。

公开招标是指招标人通过报刊、广播、电视等媒体发布招标公告而进行的招标。

邀请招标是指招标人向符合条件的单位和个人发出招标邀请书而进行的招标。

第十六条 公开招标或者邀请招标由招标人根据实际情况决定。采用邀请招标的，被邀请的投标人不得少于三个竞投人；少于三个竞投人的，邀请招标无效，招标人可以重新组织招标或改变出让、租赁方式。

第十七条 招标公告中确定的发布日期至投标截止日期不得少于有关法律规定的时限。

向被邀请投标人发出邀请招标书的日期至投标截止日期不得少于有关法律规定的时限。

第十八条 招标公告可以更改或撤回。更改或撤回应当在招标公告发布后10日内作出，并在原发布招标公告的媒体上发布相应的公告。

邀请招标书可以更改或撤回。更改或撤回应当在邀请招标书发出后10日内书面告知被邀请人。

更改招标公告或邀请招标书的，其招标截止日应当顺延。

第十九条 投标人应当在招标公告或邀请招标书发出后15日内向招标人提出书面申请，并提交下列资料：

（一）营业执照副本；

（二）法定代表人或负责人身份证明（个人投标的为投标人身份证明）；

（三）资信证明；

（四）招标人认为应当提交的其他证明文件。

第二十条 招标人收到投标申请书后，应当对投标人进行资格审查，并在3日内向符合投标资格的投标人发出通知书和招标文件及有关资料，对不符合投标资格的投标人应将申请资料退回。

第二十一条 招标人在发出招标通知书和招标文件后7日内组织投标人集中勘察招标的地块，并进行疑点解答。

第二十二条 投标人应当按照招标文件的要求编制标书。

投标人为单位的，由法定代表人或负责人书面签字并加盖公章；投标人为个人的，由投标人签名。投标人应当在投标截止日前将标书密封投入指定标箱，并按投标土地面积交纳投标保证金。

投标人邮寄标书的，应当挂号邮寄，并以投标截止日前招标人收到为有效。

第二十三条 招标文件一经发出，招标人不得更改其内容，并应对其内容承担责任。投标人将标书投入标箱后不得撤回，并对标书和书面承诺承担责任。

第二十四条 招标人应当按照招标文件规定的时间、地点开标。开标时应当召集所有投标人举行开标会议，公布评标、定标原则和方式以及标底。

第二十五条 开标按下列程序进行：

（一）点算标书；

（二）开启标书；

（三）对标书和标书附件进行审查，对不符合规定的标书宣布无效。

第二十六条 有下列情况之一的为无效标书：

（一）超过投标时间所投的标书或投标截止日后所收到的邮寄标书；

（二）标书或标书附件不齐全或不符合招标文件规定的；

（三）标书或标书附件字迹不清，无法辨认的；

（四）委托他人代理，委托文件不齐全或不符合规定的；

（五）重复投标的；

（六）投标人未参加开标会议的。

第二十七条 评标由政府组成的评标委员会负责，必要时可邀请有关部门或专家参加。

定标时应当由参加评标人员的三分之二以上通过。

第二十八条 定标后，招标人应当于3日内向中标人和未中标人分别发出《中标确认书》和《落标通知书》。

中标人在接到《中标确认书》后15日内到国土资源行政主管部门签订国有土地使用权出让或租赁合同。

中标人在按合同约定缴纳土地使用权出让金或租金等土地有偿使用费用和其它费用后，依法办理土地登记，领取国有土地使用证。

第二十九条 招标人应当于定标后5日内退还未中标人交纳的投标保证金。中标人交纳的投标保证金充抵土地出让金或租金。

第三十条 《中标确认书》发出后，中标人失去履约能力和条件的，招标人可以取消中标人的中标资格，《中标确认书》无效。

标底被泄露的，招标人有权终止招标，并公告或通知投标人。

全部标书均不符合标的要求的，招标人应当宣布投标无效。

第三十一条 拍卖土地使用权，拍卖人应当发布拍卖公告，发布公告日期至截止日前不得少于有关法律规定的时限。

拍卖公告需要更改或撤回的，应当在拍卖公告发出后10日内作出，并在原发布公告的媒体上发布相应公告。更改拍卖公告，其拍卖截止日应当顺延。

竞买人可以在拍卖申请截止日前变更、修改或者撤销竞买申请。

第三十二条 拍卖公告发出10日内，竞买人向拍卖人提出书面竞买申请，交纳竞买保证金，并提交下列资料：

（一）营业执照副本；

（二）法定代表人或负责人身份证明（个人竞买的为个人身份证明）；

（三）资信证明；

（四）委托竞买，应当提供授权委托书；

（五）拍卖人认为应当提交的其他证明文件。

邮寄竞买申请文件的，竞买人应当挂号邮寄，并以竞买申请截止日前拍卖人收到为有效。

第三十三条 拍卖人收到竞买申请后，应当对竞买人资格进行审查，并在3日内向符合竞买资格的竞买人发出通知书和拍卖文件及有关资料。对不符合竞买资格的竞买人，拍卖人应当将申请资料退回。

第三十四条 拍卖人在发出拍卖通知和拍卖文件后7日内组织竞买人集中勘察被拍卖的地块，并进行疑点解答。

第三十五条 拍卖人应当在拍卖文件规定的时间、地点召集竞买人举行拍卖会，公布拍卖规则、程序和方法。

第三十六条 拍卖按下列程序进行：

（一）拍卖人向竞买人发放编号标志牌；

（二）竞买人出示标志牌，主持人点算竞买人；

（三）主持人介绍土地位置、面积、用途、使用年限、规划要求等事项；

（四）主持人宣布起价价位、应价递增的幅度和拍卖规则等事项；

（五）主持人宣布竞买开始；

（六）竞买人应价；

（七）主持人三次连续宣布最后应价而没有再应价的，主持人落槌；

（八）主持人宣布最后应价者为竞得人；

（九）拍卖人与竞得人当场签署《拍卖成交确认书》和签订土地使用权出让或租赁合同，并经公证，由竞得人预交土地使用权出让金或租金总数的20％的定金（含竞买保证金部分）。拍卖会结束后，拍卖人应于5日内退还竞买人交纳的竞买保证金。

竞买人少于二人的，拍卖人应当宣布本次拍卖无效，拍卖人可以重新组织拍卖或者改变出让、租赁方式。

第三十七条 竞得人在按合同约定缴纳国有土地使用权出让金或租金等土地有偿使用费和其他费用后，依法办理土地登记，领取国有土地使用证。

第三十八条 投标人或竞买人以招标或拍卖方式取得土地使用权后，凭签订的《国有土地使用权出让合同》或《国有土地使用权租赁合同》到有关部门办理相关手续。

第三十九条 国有土地使用权招标、拍卖的标底或底价应当保密，参加招标、拍卖工作的人员不得泄露标底或底价。

第四十条 违反本办法的，由市、县（市）国土资源行政主管部门按下列规定予以处罚：

（一）被依法收回国有土地使用权的当事人拒不交出土地的，由国土资源行政主管部门责令限期交回，并处以每平方米10元以上30元以下罚款；逾期不交回的，申请人民法院强制执行。

（二）符合土地收购储备条件，尚未收购储备的土地，未经政府批准不得转让。非法转让土地使用权的，由国土资源行政主管部门按照有关法律、法规规定予以处罚。

（三）中标人或竞得人不按规定时间与国土资源行政主管部门签订土地使用权出让或租赁合同的，撤销中标、竞得资格，没收保证金，并赔偿组织该地块招标、拍卖支出的全部费用。

（四）中标人或竞得人不按合同约定期限付清土地使用权出让金或租金的，由国土资源行政主管部门报请同级政府批准后，解除土地出让或租赁合同，已支付的定金不予退还，地上已建房屋等不动产无偿收归政府，同时，按照土地使用权出让金或租金的10％收取违约金。

（五）中标人或竞得人已按出让或租赁合同约定期限付清土地使用权出让金或租金，国土资源行政主管部门未按合同约定期限提供出让或租赁土地的，中标人或竞得人有权解除出让或租赁合同，国土资源行政主管部门应返还中标人或竞得人已付的出让金或租金（包括保证金），承担中标人或竞得人已签订出让金或租金合同总额的10％的违约金。

（六）投标人或竞得人以弄虚作假、串通压价等非法手段取得土地使用权的，取消中标或竞得资格，收回土地使用权，没收已交付的定金，并处以中标项目金额的5‰至10‰的罚款。对相关责任人给予行政处分，构成犯罪的依法追究刑事责任。

第四十一条 参加招标、拍卖的工作人员在土地招标、拍卖活动中接受贿赂、泄露秘密、玩忽职守、徇私舞弊的，应给予行政处分；构成犯罪的由司法机关追究刑事责任。

第四十二条 本办法中下列用语的含义是：

招标人、拍卖人，是指市、县（市）人民政府国土资源行政主管部门。

投标人，是指参加公开招标和邀请招标的单位和个人。

中标人，是指按本办法规定的程序和条件取得土地使用权的投标人。

竞买人，是指参加竞买国有土地使用权的单位和个人。

竞得人，是指在拍卖中以最高应价取得土地使用权的竞买人。

第四十三条 本办法自二○○二年四月二十日起施行。





法律文化与法治变革

张鹏


摘 要：法治的变革应该立足于在尊重中国法律文化的基础上对本土资源进行不断挖掘，同时也要带有文化批判性移植外国先进的法律模式。但无论是来自于本土的法律还是空降而来的法律，其最终的目的都在于约束和规范社会成员的社会行为，在形式平等的平台下，给予个人获得最大幸福的无差别的资格。因此，如何培养社会成员的守法意识是建设法治国家的重中之重。

关键词：法律移植；本土资源；法律文化；守法意识


　　历史的进步与经济的发展将我们一步一步推向了近代化与现代化甚至于后现代的路途，而不论是捷足先登的西方发达国家还是步履维艰的发展中国家在其步入这条极具复杂性和危险性的远程时，都会无一幸免地陷入改革的困境。而这种改革的波浪却不会因经济制度等方面的变迁而止步不前，更重要的是它要在那些以法律作为社会控制的主要手段的国度里将这种变革的浪潮扩大化之后方才善罢甘休。而对于正处于近代化与现代化以及鲍德里亚笔下的后现代化的交错环境当中的中国而言，这种由全球化的浪潮和国内经济的发展以及中外文化的强烈碰撞所引起的宏大的改革则显现出了前所未有的困难。尤其是在法治模式的普世化与本土化这一场域里，改革则更具有挑战性。
　　其中关于法律的移植、法治建设与本土资源这一话题在中国的法学界却引来了激烈的纷争。支持以纯粹性的法律移植作为我国法治变革的主要手段的先论者认为：在国际法治趋同化的浪潮当中我们不应该固守本色，而应该通过法律的移植积极合理的引进外国先进的法律制度，以此来达到弥补我国法治建设当中的不足和与世界接轨的目的。同时企图通过国家强制力强行实施那些经过理性简单加工的空降式的法律。而作为强调以本土资源作为我国法治生长基本土壤的反对派的代表的苏力而言，这种空降式的法治变革模式实在不足取。其在《变法，法制建设及其本土资源》一文当中阐述了自己独特的观点。他认为，法律的移植不仅仅是对外国法律本身的照搬或是经过理性加工之后的简单适用，而是对外国法律背后的传统习惯的批判式的挖掘性引进。同时他认为我国的法治改革应该立足于对本土资源和当代社会的全面背景的充分考虑。他意识到一个民族的生活缔造了这个民族所赖以信任的法制，而法学家所创造的却仅仅是关于法治的理论，任何社会只有在本土资源中才能找到它存在的意义。其中对本土资源论的提出则是对对盛行的法制建设的“现代化方案”进行的反思和挑战。他认为不论是变法还是法治的实现都需要对本土资源的深切关怀。政府推进性的现代化与法律移植上升为简单倾向化，都值得我们进行批判性的反思。
　　基于对传统习惯与法治变革的思考苏力首先从重新理解法律本身入手，他极力反对传统马克思主义对法律本质及其功能的工具性定性。他认为法律的主要功能并不在于变革，而在于为人们的行为生活提供一种预测，从而达到维持社会秩序的目的。而除了成文法之外，存在于现实生活当中的各种习惯和惯例也具备这样的功能。上述关于法律的预测性功能的阐述与美国大法官关于“律师的行动是一门预测的艺术”这一论断颇为相似，都是为了向特定的或是不特定的受众提供一种大致确定的预期。作为本次报告人的莫静在其《法律演进与法律发展中的本土资源的继承》一文当中，对于苏力在其《变法，法制建设及其本土资源》一文当中的所有论述给予了不加批判式的高度赞扬。同时，她认为法律和习惯作为制度形式的两种形态，都具有这种提供相对确定的预期的功能。而且习惯较之法律而言，更符合人类意识中的常理，因而易于被接受与认同。
　　对于苏力以及莫静在其文章中关于“在法律移植的同时，更需要对本土资源即古代法治模式和现代生活习惯和惯例的批判式得提炼与升华”这一论述我表示赞同，但对于苏力仅仅从法律移植与本土资源的挖掘应该迎合市场经济的发展这一视角来论述变法与法治的问题我认为其论述的角度过于片面。苏力立足于经济基础决定上层建筑这一基本论断而过分地注重经济发展对于法律的影响这一点我不敢苟同。而莫静试图通过制度经济学当中利科的相关理论对法律的显功能与习惯的潜功能作出比较性的分析，但由于其行文的片段性和不连贯性，导致了其制度经济学的论述陷于了中途夭折的境地。其在开篇所引用的利科的观点从全文来看则略显缀余。但无可否认，莫静试图通过制度经济学的范式分析法治变革的思路是很独特的。事实上，莫静在其行文当中也已经潜移默化地承认了苏力关于法律与市场经济绝对相关性论述视角的正确性。
　　而我认为法律的发展与市场经济之间确实存在着相关性，但作为影响法治变革的因素来讲却过于单一。法律作为民族文化当中的一部分，在一定程度上体现了该民族对于法律的态度和认识。每一部能够为民众提供大致确定预期的法律其本身都承载着该民族的法律文化和民族传统。法律文化是以法律和法学为基础的社会人文范畴，它包括语言、行为、情操、观念、精神、传统、风尚、以及社会生活环境等非常丰富的内涵。且在不同的法律制度下，则具有不同的法律文化。虽然法律文化的基调应该是以公平正义和法律权威为核心的法治精神，但在不同的法环境当中其具体内容却有所不同。这一点孟德斯鸠在《论法的精神》里就指出了法律与一个国家或民族生活的地理环境、人们的生活方式、风俗习惯、宗教等具有非常密切的内在关联，所以：“为某一国国人制定的法律应该是非常适合于该国国民的；所以一个国家的法律竟能适合于另外一个国家的话，那只是非常凑巧的事。”因此，对于法治变革与本土资源的研究和论述更多的应该从法律文化的角度给予更为宏观的关注。社会当中的个人无不处于社会文化的统摄之下，当然作为社会文化当中的互动主体也同样受到法律文化的熏陶和长时期的感染。同时作为法律文化的载体，由于其与法律文化的长期互动，个人已经在潜意识上形成了属于自己的法律观念和法律意识。虽然，每个人的理性和法律观念基于个人的生活情景不同而表现出略微的不同，但只要是在同一法律文化当中不断熏陶过的人，其法律观念和法律意识却总有很大的相似性和共通性。倘若从法律的行动逻辑这个角度来讲，不同的民族则拥有不同的行动逻辑和守法逻辑，而这种法律的行动逻辑和守法逻辑本身乃是法律文化的一种集中体现。
　　基于这样的一种民族性的守法逻辑，个人对于空降而来的法律自然难以给予法律应有的信任和起码的遵守。在这种意义上讲，法律的移植所带来的不仅仅是法律本身，而更多的则是法律条文背后所承载的外国的法律文化。因此，在试图通过法律移植这样的方法简单弥补我国现阶段法律暴露出来的不足的同时，我们似乎应该考虑到外国的法律文化能与我国的法律文化相融合吗？其次，倘若能够融合，那么融合所需要的时间究竟有多漫长呢？因此我们不等不对于法律移植所引起的法治成本做深入的考虑，以及对整个社会秩序的影响做充分的考虑。而作为能够提供确定预期的另外一种规则的习惯和惯例则显现出了它所独有的优越性。习惯和生活惯例本身就是法律文化的一个方面，因此其根本不存在与现有法律文化格格不入这样的问题，所以立足于本土资源和社会背景来对我国的法治进行变革具有很大的优越性，同时如前面所提到的法律与民众之间的互动时间也会因此而大大缩短，对于减少法治变革的成本来说也更容易获得法律应有的社会效果。但我并不是否认法律移植在即使弥补法律漏洞方面所具有的优越性和法律移植的必要性，不过这种移植应该是一种带有文化批判性的移植。
　　不过，我们在密切关注法律是移植来的好还是取自于本土资源的好这一问题的同时，却往往容易忽视一个最为重要的问题。被移植来的与本土法文化不一致的法律不一定就难以取得法治的社会效果，同样从本土资源挖掘出来的法律也不一定就理所当然的拥有合理性，当然的取得民众的信任。富勒对法治所因该具有的属性归结为以下八点：第一，法律的普遍性原则；第二，法律应当公布；第三，法律不能溯及既往；第四，法律应当明确；第五，法律规则不能相互矛盾；第六，法律不能要求人们去做无法做到的事情；第七，法律应当稳定；第八，官方行为与法律必须一致。富勒强调，以上原则是法律的内在道德的要求，缺一不可，否则不单是导致坏的法律制度，而是导致一个根本不宜称为法律制度的东西。而我认为，移植过来的法律或是来自于本土资源的法律之所以往往难以实现与受众的完美互动，其症结并不仅仅在于其思想理念与传统习惯或时代所需相去甚远，更重要的一点在于法律的合理性、稳定性与正义性、民众的守法意识的强烈程度、以及基于法律的彻底执行而带来的民众对于法治的信任度这三个方面来决定的。我想美国作为一个相对没有历史与传统的移民国家，其社会体系完全是由陌生人所有机组成的。但作为社会当中的个体或群体则必然存在着先前的行为习惯或是习俗。然而当美国将英国法律空降式的移植过来的过程当中，却并没有出现像中国法治这样结局。我想其主要原因在于法律的严格执行增强了守法主体对于法律的高度信任。我认为这一点在以上所提到的三点当中最为重要。因此，法治建设的关键在于如何培养守法主体的守法意识，如何严格执行法律提高民众对于现行法治模式的信任度。
　　居民的守法意识是法治意识的一种构成要素，是个人按照法律的原则或规则选择自己行为方式的态度和价值观念。守法意识的结构主要包括程序正义、合法性问题、法律信任尺度、法律心理、法律思维、法律社会化等方面。而法治的根本目标在于约束和规范社会成员的社会行为，在形式平等的平台下，给予个人获得最大幸福的无差别的资格。那么如何使社会成员拥有守法意识呢？这是一个值得思考的问题。在法社会学当中对居民守法原因的解释主要有两种不同的视角：工具主义视角和规范意识视角。法社会学家认为居民守法的动机和原因受到多种因素的作用，其中主要有社会环境因素和个人主观因素。而我认为培养社会成员守法意识的过程是一个法律制度与社会大众不断互动的过程。作为符号互动论的代表人物的布鲁默认为，社会是人际间符号互动的结果，人类社会的最典型特征就是符号互动。人类社会的互动并不是相互之间行为的简单反应，而是总是对对方的行为作出自己的解释和定义，并以此作为行动的依据而进行互动。同样作为法律制度与社会成员之间的互相信任也是通过互动的过程来实现的。而倘若从分析法学派的角度入手，则这种互动更直接的表现为法律的制定者与法律的受众之间的互动过程，当然这种互动并不像米德所说的“刺激——反应”这样来的简单，其中则更多的参杂着互相博弈的内容。这种互动的行为应该包含法律的严格执行、法律对于公民权利的保障、社会成员对于公民义务的善意履行等一系列法律行为。同时，这样的互动也体现了法律文化不断社会化的过程，即法律文化的渗透过程。但对于如何互动则是一个重大的问题和技术性的问题。